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关于卷烟打私工作适用法律问题的探讨

发布日期:2016-04-25 00:00:00 浏览次数: 字体:[ ]

卷烟走私被认为是世界上仅次于毒品走私的第二大走私活动。卷烟走私不仅是中国的问题,更是全球性的问题。卷烟走私不仅造成国家财政税收的巨大损失,还扰乱我国卷烟市场的流通秩序,更冲击着我国的烟草专卖制度,危害民族卷烟工业的发展,严重腐蚀人们的思想,诱发各种违法犯罪活动。
  一、广州卷烟打私现状
  打私净化卷烟市场不仅关系到行业发展,更事关国家利益和消费者利益。国务院就加强烟草专卖管理的问题,于1993年、1994年先后发出国发〔1993〕7号文件和国函〔1994〕110号文件,分别对全面加强专卖管理及重点打击卷烟走私、整顿卷烟市场提出明确要求。为严厉打击卷烟走私、整顿规范卷烟市场,1994年,国家烟草专卖局、公安部、国家工商行政管理局和海关总署联合发布了《关于严厉打击卷烟走私整顿卷烟市场的通告》。1995年,国家局与海关总署正式签署《联合打击卷烟走私合作备忘录》,旨在推动反走私综合治理,共同打击卷烟走私违法犯罪活动。在随后的1999年和2006年,国家局和海关总署再次签署了《海关总署、国家烟草专卖局关于合作打击走私违法活动备忘录》。2000年,国务院批准修改了《关于严厉打击卷烟走私整顿卷烟市场的通告》,由国家烟草专卖局、公安部、海关总署、国家工商行政管理局发布施行。2000年10月7日,最高人民法院公布了《最高人民法院关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2000〕30号)。这些文件一直沿用至今,对打击卷烟走私、贩私工作起到重要的指导作用。
  自2012年广东省开展“三打两建”工作以来,广州地区的卷烟“制售假”活动得到有效遏制,但是,走私卷烟案件在2014年却有所抬头。为确保整治成效,广州市烟草专卖局一方面寻求政府支持,积极配合广州市海防与打击走私办公室开展联合打击走私行动;另一方面,及时开展了“雷霆2号”打击走私烟草专卖品专项行动,大力开展卷烟市场清理整治行动,先后破获了多宗走私卷烟大案,有力打击了不法分子的嚣张气焰。据统计,2014年10月,我局查处打击走私大案要案13宗(同比上升116.67%),查获走私烟1584.96万支(同比上升921.37%)。2014年1月至10月,我局共查处卷烟打私大案要案93宗(同比上升69.09%),查获走私烟7140.89万支(同比上升246.83%)。
  其中,2014年9月28日,我局稽查支队直属机动队联合番禺稽查大队、市公安便衣支队侦破一宗非法经营走私烟的特大网络案件,在番禺区南村镇樟边村隔田坊新区大街七巷15号、坑头村北园路十巷11号以及东环街蔡边一村旧沙场1号厂房内一举捣毁非法仓储窝点,查获违法卷烟共1210.2万支,其中无标志外国卷烟730.82万支、出口倒流卷烟438.38万支、国产卷烟41万支,缴获涉案车辆3台,案值达699.49万元,刑拘4名涉案人员。同年10月19日,我局稽查支队直属机动队根据群众举报,联合石井派出所,依法在广州市白云区石井街海南山谷停车场端掉一个大型非法中转分销走私烟仓库,共查获走私烟1393.04万支,案值为838.96万元,是当年年内查处案值最大的走私烟案件。
  二、从打私现状折射的启示
  (一)“特零证”取消后的长远影响
  根据我国加入世贸组织的承诺,2004年1月,我国正式取消了特种烟草专卖零售许可证(以下简称“特零证”),国内卷烟零售户只要持有普通许可证就可公开摆卖合法进口卷烟。“特零证”取消至今已经10多年了,但是卷烟市场不曾平静,涉私案件数量和案值均有不同程度的上升。“特零证”取消后,卷烟进口关税大幅降低,外烟在国内市场上的竞争力进一步提高,国内市场对外烟的需求不断扩大,走私分子不会满足于原有的走私渠道和数量,走私渠道将更加多样化、复杂化,打击走私烟的任务将更加艰巨。“特零证”的取消,对于走私分子而言,巨大的非法利润空间会是驱使他们铤而走险的强大动力。走私分子认为“特零证”取消之后,外烟公开摆卖会给经营走私烟提供一个鱼目混珠的宽松环境,换而言之,走私烟有望披上“合法外衣”,烟草专卖部门及消费者很难区别合法进口烟和走私烟,贩卖走私烟将更加方便和有利可图。而从卷烟零售户的角度来看,有相当一部分零售户认为“特零证”取消就意味着他们可以不受烟草专卖政策的束缚,可以自由摆卖各种渠道来的卷烟,也可自由地从烟草公司以外的渠道(如走私烟贩那里)获取货源,从进货渠道上得到解脱,而且价格也会相对放开,这些都直接或间接地导致走私烟的市场摆卖率明显上升,销量增加。
  (二)打私案件要明晰管辖问题
  根据《烟草专卖法》《烟草专卖法实施条例》的规定,对于涉烟违法行为,拥有行政管辖权的主要有4个部门,即烟草专卖行政管理部门、工商行政管理部门、海关和公安机关。由烟草专卖行政管理部门管辖的涉烟违法行为主要有:擅自收购烟叶,无证运输烟草专卖品,无证生产烟草制品,无证生产其他烟草专卖品(卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械),无证批发烟草制品,无证经营烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束和烟草专用机械,无证经营烟草专卖品进出口业务,无证经营外国烟草制品购销业务,销售无标志外国卷烟、专供出口卷烟、没收的非法进口卷烟,未在当地烟草专卖批发企业进货,销售非法生产的烟草专卖品,免税店经营未加贴专门标志的卷烟、雪茄烟,擅自拍卖烟草专卖品;使用过期、失效许可证或者转让许可证,不及时办理许可证年检、变更、注销手续,非法取得烟草专卖品准运证等违法行为。由海关负责管辖的涉烟违法行为,主要是走私烟草专卖品行为。
  烟草部门查处涉私案件,情形主要有无证经营外国烟草制品购销业务,销售无标志外国卷烟、销售专供出口卷烟、销售没收的非法进口卷烟,免税店经营未加贴专门标志的卷烟、雪茄烟。烟草部门查处的涉私案件是发生在流通领域的。海关查处的走私行为则不同,主要有以下的情形:一是绕关走私行为,即不经过国家海关或者边境哨卡、检查站,非法携带、运输、邮寄烟草专卖品进出国(边)境,直接逃避海关监管。二是通关走私,即通过海关,但是采取假报、伪报、藏匿等方式或者采取伪造、买卖海关单证、进出口许可证等欺骗方式,逃避海关监管,非法携带、运输、邮寄烟草专卖品进出国(边)境。三是后续走私,即先是合法进出口烟草专卖品,再违反海关法规处理该烟草专卖品,以偷逃关税。四是牵连走私,又称间接走私、准走私,如直接向走私人员非法收购国家禁止进口烟草专卖品的,或者直接向走私人员非法收购走私进口烟草专卖品。
  (三)走私违法犯罪分子的反侦查能力越来越强
  近年来,广州市局深入开展卷烟打私破网工作,切实加强了卷烟打私破网力度,极大地净化了卷烟市场,有效维护了国家利益和消费者利益,但不容忽视的是,随着卷烟打私破网形势的不断变化,走私分子组织更加严密,手段日益高明,分工越来越明确,逐步向渠道化、专业化、集团化发展,具备了很强的辐射能力和抗打击能力。在今年查处的贩私大要案中,执法人员发现违法犯罪分子将走私烟分藏在几个窝点,且窝点大多选择在城郊结合部、特困企业库房、城中村居民区和较为偏僻地段。在销售过程中,烟贩也颇费心思,从不固定从一个窝点发货,甚至套假车牌送货,走私烟以电器、茶叶、玩具等外包装箱进行伪装。执法人员从破获的走私烟网络案件发现,不法烟贩联系紧密,为牟取共同利益,对抗检查,他们自发形成了“存、供、销”团伙化、“订、配、送”网络化经营模式,网络呈家族化、组织化、严密化的趋势,即以亲戚、朋友、同乡等形式发展销售走私烟网络,从事售私活动,并且分工明确,组织严密,这些都对打私工作带来难度。
  三、卷烟打私工作中若干问题的思考
  (一)关于法律责任追究方面
  当前,卷烟走私法律责任追究方式主要有行政责任和刑事责任:
  1.行政责任
  目前由烟草部门查处的走私卷烟案件有两类:非法运输走私烟草专卖品、非法经营走私烟草专卖品。对于非法经营走私烟草专卖品的行为,《中华人民共和国烟草实施条例》第五十七条第二款规定:“无特种烟草专卖经营企业许可证经营外国烟草制品购销业务的,由烟草专卖行政主管部门责令停止经营上述业务,没收违法所得,处以违法经营的烟草制品价值百分之二十以上百分之五十以下的罚款”,但没有明确规定对查获的走私卷烟予以没收。《关于严厉打击卷烟走私整顿卷烟市场的通告》(国函〔2000〕13号)第二条:“凡正常进口的卷烟必须在箱包、条包和盒包上印有‘由中国烟草总公司专卖’字样;免税店经营的卷烟必须有‘中国关税未付’和国务院烟草专卖行政主管部门规定的专门标识;处理没收的非法进口卷烟在销售前,必须有烟草专卖行政主管部门在箱包和条包上加贴由国家烟草专卖局制定的‘没收非法进口卷烟’专门标识。无上述标志的外国卷烟、出口倒流国产卷烟,由海关、公安、工商行政管理和烟草专卖行政主管部门予以没收。”因此,国函〔2000〕13号在对于非法经营走私烟草专卖品的行为的处罚中,对涉案卷烟如何处理作出了补充。
  对于非法运输走私烟草专卖品行为,《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第五十四条第二款第4项规定:“非法运输走私烟草专卖品的,没收违法运输的烟草专卖品和违法所得。”
  2.刑事责任
  (1)非法经营罪
  非法经营罪的司法认定在《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条有明确规定,非法经营烟草专卖品,具有下列情形之一的,应当认定为《刑法》第二百二十五条规定的“情节严重”:1)非法经营数额在五万元以上的,或者违法所得数额在二万元以上的;2)非法经营卷烟二十万支以上的;3)曾因非法经营烟草专卖品3年内受过二次以上行政处罚,又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。因此,非法经营罪是情节犯,数额是定罪量刑的重要标准,但非唯一标准。经营的规模(非法经营卷烟二十万支以上)、是否因非法经营受过行政处罚(曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚,又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的)也是需要考虑的因素。
  非法经营罪的处罚:第一,根据《刑法》第二百二十五条规定,非法经营罪的处罚分为基本犯和加重犯两个档次的法定刑:情节严重的,处5年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得1倍以上5倍以下罚金;情节特别严重的,处5年以上有期徒刑,并处违法所得1倍以上5倍以下罚金或者没收财产。根据《刑法》第二百三十一条规定,单位犯非法经营罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处以自然人犯本罪的法定刑。第二,情节严重和情节特别严重的界定。非法经营烟草专卖品,具有下列情形之一的,应当认定为《刑法》第二百二十五条规定的“情节严重”:1)非法经营数额在五万元以上的,或者违法所得数额在二万元以上的;2)非法经营卷烟二十万支以上的;3)曾因非法经营烟草专卖品 3年内受过二次以上行政处罚,又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的,应当认定为《刑法》第二百二十五条规定的“情节特别严重”:1)非法经营数额在二十五万元以上,或者违法所得数额在十万元以上的;2)非法经营卷烟一百万支以上的。第三,非法经营罪的定罪量刑不再区分个人和单位。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定,无论是个人还是单位实施的,都适用统一的标准。
  (2)走私普通货物罪
  ①走私烟草专卖品构成走私普通货物罪的司法认定
  走私烟草专卖品构成走私普通货物罪,认定该罪时,需要注意以下两点:首先,必须具有走私烟草专卖品的行为;其次,走私烟草专卖品的行为还必须是偷逃应缴税额达到五万元的才构成犯罪。“应缴税额”按照《最高人民法院关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定,是指进出口货物、物品应当缴纳的进出口关税和进口环节海关代征收税的税额。应当以走私行为案发时所适用的税则、税率、汇率和海关审定的完税价格计算,并以海关出具的证明为准。
  为了牟取暴利,走私分子往往把国内市场的物品销往境外,或者把境外市场的物品带到国内倒卖。国内转手倒卖走私烟草专卖品的行为,可以分为3种情况来说:第一,如果国内转手倒卖走私的物品属于其他条文明文规定的物品,那么,其行为涉及的问题属于走私罪与该罪的牵连问题,而不涉及非法经营罪。第二,如果贩卖走私物品行为人是间接或从走私人(包括共犯)以外的人那里非法收购走私烟草专卖品再进行贩卖或者在内海、领海以外的地方贩卖国家禁止出口烟草专卖品的行为,则一般应定为非法经营罪。第三,如果行为人走私的货物属于非法经营规定的物品范围,并且属于下列情况之一,就应定为走私罪:行为人直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的;行为人直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品、数额较大的;行为人运输、收购、贩卖国家限制进货口货物、物品,数额较大,且没有合法证明的;行为人在内海,领海运输、收购、贩卖国家禁止出口物品的。
  ②走私普通货物罪的处罚
  根据《中华人民共和国刑法》第一百五十三条的规定,犯走私普通货物罪的,根据情节轻重分别按照下列规定处罚:走私烟草专卖品偷逃应缴税额在五十万元以上的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处偷逃应缴税额1倍以上5倍以下罚金或者没收财产;情节特别严重的,判处有期徒刑或者死刑,并处以没收财产。走私烟草专卖品偷逃应缴税额在十五万元以上不满五十万元的,处3年以上10年以下有期徒刑,并处偷逃应缴税额1倍以上5倍以下罚金;情节特别严重的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处偷逃应缴税额1倍以上5倍以下罚金或者没收财产。走私烟草专卖品偷逃应缴税额在五万元以上不满十五万元的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处偷逃应缴税额1倍以上5倍以下罚金。单位走私烟草专卖品构成本罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处3年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处3年以上10年以下有期徒刑;情节特别严重的,处10年以上有期徒刑。对其直接负责人的主管人员和其他直接责任人员只判主刑,不判处附加财产刑。对多次走私未经处理的,按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。
  (二)关于共同犯罪方面
  对于为走私提供方便的,根据《刑法》第一百五十六条的规定,与走私罪犯通谋,为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明,或者为其提供运输、保管、邮寄或其他方便的,以走私罪的共犯论处。
  根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2010〕7号)第六条规定,明知他人实施本解释第一条所列犯罪(生产、销售伪劣产品罪定罪,假冒注册商标罪,销售假冒注册商标的商品罪,非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪,非法经营罪),而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件,或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件,或者提供生产技术、卷烟配方的,应当按照共犯追究刑事责任。根据《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》的通知(高检会〔2003〕4号)关于共犯问题的规定,知道或者应当知道他人实施本《纪要》第一条至第三条规定的犯罪行为(生产、销售伪劣烟草制品行为;销售明知是假冒烟用注册商标的烟草制品行为;非法经营烟草制品行为),仍实施下列行为之一的,应认定为共犯,依法追究刑事责任:1)直接参与生产、销售假冒伪劣烟草制品或销售假冒烟用注册商标的烟草制品或者直接参与非法经营烟草制品并在其中起主要作用的;2)提供房屋、场地、设备、车辆、贷款、资金、账号、发票、证明、技术等设施和条件,用于帮助生产、销售、储存、运输假冒伪劣烟草制品、非法经营烟草制品的;3)运输假冒伪劣烟草制品的。上述人员中有检举他人犯罪经查证属实,或者提供重要线索,有立功表现的,可以从轻或减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。

                         (广州市烟草专卖局   郭倩莹)



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